一地受罚就该全国“禁赛”

一地受罚就该全国“禁赛”

■ 李文仲  郝晓鑫

《中国政府采购报》近日刊发题为《一地受罚是否全国“禁赛”》的文章。该文涉及政府采购行政处罚决定适用的地域范围问题，即若某地政府采购监管部门对某公司作出3年内禁止参与政府采购活动的决定，则该公司除了不能在该地人民政府管辖地域范围内参与政府活动外，能否在该地之外的其他地区参与政府采购活动？笔者认为，一地受罚，就该全国“禁赛”。也就是说，无论作出处罚的财政部门属于县级、省级或是国家级，受罚供应商均不得参与全国范围内的所有政府采购活动。

究其原因，主要有以下四方面：

一是《政府采购法》第2条规定，在中华人民共和国境内（不含港澳台地区，下同）发生的政府采购活动，统一按照该法规定进行。政府采购行政处罚依据《政府采购法》作出，从立法本意及适用逻辑上来说，在没有例外情形时，该决定只要是依照法定程序作出并生效，其效力应当及于《政府采购法》的适用范围。

二是政府采购政策和市场是全国统一的，某公司只要符合《政府采购法》及招标文件规定的条件，无论其注册地或实际经营地在何处，均可以参与全国范围内的任何一个政府采购项目，与之相对应，一旦其被剥夺参与资格，则应当被禁止参与全国范围内的任何一个政府采购项目投标活动，而不论政府采购活动组织者所在区域或行政级别。

三是从政府采购监督管理权属性来看，根据《政府采购法》第13条和《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第83条，政府采购遵循的是与财政预算相对应的条块结合、分级管理、属地管辖的原则，各级财政部门是政府采购监督管理部门，行政处罚由县级以上人民政府财政部门负责实施。其中，各级财政部门是独立主体，相互间不存在上下隶属或行政领导关系，都有权依法独立作出处罚决定，也就不存在下级部门处罚决定是否适用于上级部门的问题。

四是从行政处罚的救济程序看，处罚决定作出前，某公司可以进行陈述、申辩，处罚生效后仍然不服，可以提起行政复议或行政诉讼，甚至可以上诉、申诉，而这一救济体系在全国范围内统一设置，每个环节的决定都有法定效力，与之相应，行政处罚的效力也应及于全国。

值得一提的是，有观点认为，如果某公司是被县级财政部门处罚，其他地区的采购人或采购代理机构则无法知晓处罚实事，也就不能及时取消其投标资格。对此，笔者认为，这是处罚决定的实际执行问题，而并非是否应当在全国范围内适用的条件。要妥善解决此问题，首先，要求处罚机关充分履行政府采购信息发布义务，在指定媒体上发布处罚信息，实现信息公告范围最大化。其次，要充分发挥社会监督作用。在同一个地区或行业，供应商之间相互了解程度较高，加之存在竞争关系，一旦某公司参与政府采购活动，其他供应商能够及时发现并提起质疑、投诉或举报。最后，一旦某公司隐瞒被处罚的事实参与投标活动，将被视为不合格供应商，并从重处罚，以增加其违法成本，打消其侥幸心理。

（作者单位：中央民族大学法学院）