“禁赛”期限与较大数额罚款冲突吗

有问有答

“禁赛”期限与较大数额罚款冲突吗

■ 本报记者 杨文君

问题

M企业被列入“政府采购严重违法失信行为记录名单” ，财政部门对其的处罚决定为：“自本处罚决定书生效之日起一年内禁止参加政府采购活动，处以本次项目采购金额千分之五的罚款（罚款金额属于当地的较大数额罚款）”。一年的“禁赛”期限刚刚届满，此时，M企业参与某公开招标项目的投标，投标文件里放置了无重大违法记录的声明函。根据《中华人民共和国政府采购法》（以下简称《政府采购法》）第二十二条第五项的规定，供应商参加政府采购活动应当具备一定的基本条件，比如，参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录。那么，M企业是否构成虚假应标或者是提供虚假材料谋取中标？

回答

存在上述疑问的从业者不在少数，为了解答这一问题，记者向提问者们进一步了解情况后发现，该问题可以拆解为两个步骤加以解决。

第一问：按照《政府采购法》第二十二条第五项的规定以及财政部门对M企业的处罚决定，M企业是自处罚决定书生效之日起一年内不得参与政府采购活动，还是自处罚决定书生效之日起三年内不得参与政府采购活动？

“应当是一年。”厦门市财政局条法处处长林日清告诉记者，因为这是经过行政处罚程序认定的，如果限定期限存在歧义时，应采用对相对人较为有利的解释。

林日清进一步解释道：“如果认定为三年，实际上就推翻了一年的行政处罚。行政处罚是依法做出的，在没有被撤销之前，是合法有效的。”

对此，海南菲迪克招标咨询有限公司彭时明也持有相同观点，并指出，M企业过了处罚期限，处罚期之外，应当被视为正常的供应商，如果再追究“违法记录”，相当于叠加处罚，不合理也不合法。

第二问：上述问题中的情况，M企业是否构成虚假应标或者以虚假材料谋取中标？

“首先应明确是谁把M企业纳入了‘黑名单’”上海市政府采购中心高级工程师秦志龙向记者介绍，实践中，采购人或者代理机构目前是以“信用中国”和“中国政府采购网”上的信息为依据，同时还会关注企业具体是因为什么原因被纳入“黑名单”？不同的情况，认定结果也不一样，如果供应商的违规行为不属于重大违法记录的界定范围，供应商就不构成虚假应标，或者是提供虚假材料谋取中标。

“是的，要视具体情况而定。”林日清也认为，如果处罚机关事先告知M企业，其罚款金额属于较大数额罚款，M企业可以申请听证，从而可以推定供应商知晓此前的行为属于重大违法行为，并进一步认定其以虚假材料谋取中标。

此外，彭时明表示，以上讨论的范围都是界定在“禁赛”期限已经届满，如果处罚期限尚未届满，对M企业可以不做虚假认定，直接判定其不具备供应商的基本条件即可。

法律链接

《中华人民共和国政府采购法》

第二十二条供应商参加政府采购活动应当具备下列条件：

（一）具有独立承担民事责任的能力；

（二）具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度；

（三）具有履行合同所必需的设备和专业技术能力；

（四）有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录；

（五）参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录；

（六）法律、行政法规规定的其他条件。

采购人可以根据采购项目的特殊要求，规定供应商的特定条件，但不得以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。

《中华人民共和国政府采购法实施条例》

第十九条政府采购法第二十二条第一款第五项所称重大违法记录，是指供应商因违法经营受到刑事处罚或者责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚。供应商在参加政府采购活动前3年内因违法经营被禁止在一定期限内参加政府采购活动，期限届满的，可以参加政府采购活动。

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